一、什麼是勞務派遣？

勞務派遣是指根據《勞動合同法》和《勞務派遣暫行規定》，由派遣機構將派遣人員派遣到用工單位提供勞動，用工單位對派遣人員進行用工管理的用工方式。派遣機構應當具備相應的資質，用工單位使用派遣的崗位應當符合三性原則，且不得超過整體用工比例的10%。

二、什麼是勞務外包？

勞務外包並無一個法律上的定義，實踐中是指用工單位將某個相對獨立的勞動服務專案外包給專業公司，由專業公司依據發包用工單位的要求，組織和直接管理勞務人員完成勞動服務且對專案成果和質量負責的勞務承包形式。勞務外包並非法律術語，可以泛指業務外包等。當然，從業務角度可以具體進行拆分，但從法律角度，該部分的法律關係一致。

雖然法律上勞務派遣和勞務外包有著明顯區別，但實踐中“假外包，真派遣”的用工現象普遍存在，為此，釐清兩者的關係有著現實意義。

三、勞務派遣和勞務外包的法律規定

勞務派遣受《勞動合同法》和《勞務派遣暫行規定》的規制。

《勞動合同法》第五章，從派遣單位設定、勞務派遣單位、用工單位及勞動者的權利義務、派遣協議、派遣單位的告知義務、跨地區派遣勞動者的勞動報酬、勞動條件、用工單位義務、同工同酬、工會、勞動合同解除、崗位需要滿足的“三性”原則以及逆向派遣等進行了規範。

2014年3月1日生效的《勞務派遣暫行規定》更加詳細的規定了勞務派遣用工中的問題，包括三性的具體界定、退回、勞務派遣用工比例等。勞務派遣所適用的崗位應符合臨時性、輔助性或者替代性等要求。

勞務外包作為一種民事法律關係，不受《勞動法》、《勞動合同法》等相關法律約束。只有被認定為假外包，真派遣時根據《勞務派遣暫行規定》第二十七條的規定

四、勞務派遣與勞務外包的區別

簡而言之，勞務派遣關係中，勞務派遣單位和用工單位簽訂勞務派遣協議，勞動者向用工單位提供勞務，勞動者和勞務派遣單位訂立勞動合同。

勞務外包關係中，外包單位和用工單位簽訂勞務外包協議，外包單位與勞動者訂立勞動合同或不訂立勞動合同，勞動者向用工單位提供勞務。

五、法院如何認定勞務派遣與勞務外包

法院一般認為，勞務派遣是指勞務派遣機構與用工單位簽訂派遣協議，將勞動者派往用工單位的臨時性、輔助性、替代性的崗位，派遣機構向用工單位收取派遣費，並向被派遣勞動者支付勞動報酬的三方關係。

勞務外包是指作為發包人的用工單位將部分業務或輔助性工作委託或承包給本用工單位之外的專業機構或其他經濟組織，由承包人自行安排勞動者按照發包方的要求完成業務或者工作的經濟行為。

因此，二者主要區別在於勞動者歸誰管理、合同的標的是勞動者還是勞動成果、結算的方式是按人結算還是按工作量結算。

1、勞務派遣中，勞動者直接受用工單位的管理，按照用工單位的工作時間和形式進行勞動；勞務外包中，勞動者不只接受發包方管理，承包方還要具體安排勞動時間和形式。

2、勞務外包中發包人是根據承包方完成的工作量支付費用，購買的是勞動者的勞動成果，標的指向是“事”；勞務派遣中，用工單位按人進行結算費用，標的指向是“人”。

3、勞務外包中，用人單位按照工作量進行結算，而不考慮具體人員的工資及社會保險等。

勞務派遣中，勞務派遣單位需考慮派遣人員的工資及社會保險，費用計算方式“按人頭”計算。

由於勞務派遣與勞務外包的法律風險有較大區別，因此，用工單位應當在瞭解勞務派遣和勞務外包用工形式法律風險的基礎上，正確適用兩種不同的“用工”形式。